中国 国际开发协会


中华人民共和国与国际开发协会开发信贷协定


（环境技术援助项目）
（签订日期１９９３年７月１６日）
　　中华人民共和国（借款人）与国际开发协会（协会）于一九九三年七月十六日签订本协定。
　　鉴于借款人在确认本协定附件二所述项目的可行性和优先性之后，已请求协会对本项目提供资助；
　　鉴于协会同意以上述情况为基础，协会今同意按照本协定规定的条款和条件，向借款人提供本信贷。
　　因此，本协定的缔约双方现协议如下：

　　第一条　总则；定义
　　１．０１节　协会于一九八五年一月一日施行的《国际开发协会开发信贷协定通则》（《通则》），除３．０２节最后一句外，构成本协定不可分割的一部分。
　　１．０２节　除上下文另有要求者外，在《通则》和本协定前言中的若干词汇均在其各自的文本中作出了相应的解释。下列新增词汇定义为：
　　（ａ）“中国科学院”系指借款人的中国科学院，它是经由中央人民政府批准并于一九四九年十月三十一日建立的一个独立的机构；
　　（ｂ）“中国科学院专用账户”系指本协定２．０２节（ｂ）（ｉ）所提及的账户；
　　（ｃ）ＥＩＡＳ系指环境影响评价报告。ＥＩＡ系指任一个环境影响评价报告。
　　（ｄ）“中间金融机构”系指附件六Ｂ部分所提及的中间金融机构，一家依据一个章程建立并运营的专业银行。
　　（ｅ）“金融代理委托协议”系指按照本协定附件六Ｂ部分国家环保局与作为金融代理机构的中间金融机构所达成的用以完成Ｂ部分４中的分贷款的协议；
　　（ｆ）工业示范项目系指包括在试验的基础上的用于示范目的减轻工业污染的新技术和方法的投资，其来源于项目Ｂ．４部分下的信贷资金。“工业示范项目”亦指任一工业示范子项目。
　　（ｇ）“执行机构”系指国家环保局指导下负责实施Ｂ．９，Ｃ１和Ｃ２部分子项目的借款人的单独的部门或机构；“执行机构”还系指国家环保局选择的负责实施Ｂ．９，Ｃ１和Ｃ２部分子项目的借款人几个部门或机构；
　　（ｈ）“国家环保局”系指借款人的国家环保局，成立于一九九八年八月十三日的借款人国务院下属的独立机构；
　　（ｉ）“环保局专用账户”系指本协定２．０２节所提及的专用账户；
　　（ｊ）“项目计划文件”系指由借款人提供给协会为技术援助，咨询和设备提出的十份详细计划，项目Ａ２，Ａ３，Ｂ．１，Ｂ．２，Ｂ．３，Ｂ．４，Ｂ．５，Ｂ．６，Ｂ．７，和Ｃ部分各一份，并经协会同意文件可以随时修改。项目计划文件中任何一份；
　　（ｋ）“分借款人”系指为实施工业清洁示范项目接受提供的或建议提供的分贷款的工业企业。
　　（ｌ）“分贷款”系指从信贷中提供或建议提供一笔总额不超过１００万美元的由信贷资金资助的一工业清洁示范项目的贷款；以及
　　（ｍ）“专用账户”系指中国科学院和国家环保局专用账户。专用账户还指任一专用账户。

　　第二条　信贷
　　２．０１节　协会同意按照本开发信贷协定所规定或提及的条款和条件，向借款人提供一笔由多种货币组成的总额相当于３５３０万个特别提款权（ＳＤＲ）的信贷。
　　２．０２节　（ａ）本信贷金额可根据本协定附件一的规定从信贷账户中提取，用于支付已发生的，或如协会同意，亦可用于支付将要发生的，为本项目所需的，并应由本信贷资金支付的货物和服务的合理费用；以及
　　（ｂ）为了实现本项目的目的，借款人应按协会满意的条件和条款，包括适当地防止抵消、没收或扣押，开设并保持一个美元专用账户。专用账户款项的存入和支取均应按照本协定附件三的规定办理。
　　２．０３节　截止日期应为一九九八年十二月三十一日，或由协会规定更晚的日期；对于该更晚的日期，协会应及时通知借款人。
　　２．０４节　（ａ）借款人应按协会在每年六月三十日所确定的不超过百分之零点五（百分之一的二分之一）的年率，对不断变化的尚未提取的信贷本金，向协会交付承诺费。
　　（ｂ）承诺费应：
　　（ｉ）从开发信贷协定签字后第六十天（起算日）起始算，计算至借款人从信贷账户中提取款项或款项被注销日为止；以及
　　（ｉｉ）按发生日前的最后一个六月三十日所确定的年率或按上述（ａ）段的规定不时确定的年率计算。每年六月三十日确定的年率应适用于本协定２．０６节规定的该年的下一个付款日。
　　（ｃ）承诺费应：
　　（ｉ）在协会合理要求的地方交付；
　　（ｉｉ）在交付上不受借款人施加的或借款人领土内的任何限制的影响；以及
　　（ｉｉｉ）使用本协定根据《通则》４．０２节的规定所选定的货币，或按该节规定不时指定或选定的其他一种或几种合格的货币交付。
　　２．０５节　借款人应按百分之零点七五（百分之一的四分之三）的年率，对不断变化的已提取而尚未偿还的信贷本金，向协会交付手续费。
　　２．０６节　承诺费和手续费每半年交付一次，付款日为每年的六月一日和十二月一日。
　　２．０７节　（ａ）尽管有下列（ｂ）段和（ｃ）段的规定，借款人应自二００三年十二月一日始至二０二八年六月一日止，每半年偿还一次信贷本金，付款日为每年的六月一日和十二月一日。在二０一三年六月一日以前，包括该期付款日在内，每期应付本金的百分之一点二五（百分之一又四分之一），此后每期应付本金的百分之二点五（百分之二又二分之一）。
　　（ｂ）当（ｉ）协会确定，以一九八五年美元不变价格计算的借款人的人均国民生产总值连续五年超过７９０美元时；及（ｉｉ）银行认为借款人的偿债信誉足以使用国际复兴开发银行贷款时，在经协会执董会审查、批准，并在执董会对借款人的经济发展情况给予适当考虑后，协会将对上述（ａ）段分期偿还条款进行修改，要求借款人将尚未到期的分期偿还金额每次增加一倍偿还，直至本信贷本金全部偿还为止。如借款人有此要求，协会也可修订这一修改办法，只要协会断定，这样的修订不改变因上述还款办法的修改而获得的让渡因素，即可要求借款人对已提取但尚未偿还的信贷本金部分，按与协会商定的年率交付利息，而不要求其部分或全部增加每期分期偿还金额。
　　（ｃ）在根据上述（ｂ）段的规定对条款进行修改后的任何时候，如果协会确定借款人的经济情况严重恶化，而借款人有此要求，协会可将该偿还条款再作修改，使之与上述（ａ）段中所列的分期偿还时间表一致。
　　２．０８　根据《通则》４．０２节的规定，现确定美利坚合众国的货币为指定货币。

　　第三条　项目的执行
　　３．０１节　（ａ）借款人申明其对实现本协定附件二中所确定的本项目目标的承诺，为此，借款人应促使中国科学院和国家环保局以应有的勤奋和效率分别实施项目Ａ部分实施项目Ｂ和Ｃ部分，并按照项目行动计划以及适当的财务，技术和行政管理及时提供或促使提供项目所需的资金，设施，服务以及其他资源。
　　（ｂ）不仅限于本节ａ段，除非借款人另行同意：借款人将促使（ｉ）中国科学院和国家环保局分别按照本协定附件４的执行计划实施的Ａ部分实施的Ｂ和Ｃ部分（Ｂ．４部分除外），及（ｉｉ）国家环保局通过一家中间金融机构执行项目Ｂ．４分贷款应按照本协定附件６的规定实施。
　　（ｃ）借款人应按下述主要的条款和条件，向中国科学院和国家环保局为分别实施项目Ａ部分和Ｂ，Ｃ部分转贷本信贷资金：
　　（ｉ）转贷期限不超过二十年，其中包括五年宽限期；
　　（ｉｉ）利息按不时变动的已提取但尚未偿还本金的１．０％年率交付；
　　（ｉｉｉ）项目Ａ部分发生支出的外汇风险由中国科学院承担，项目Ｂ和Ｃ部分发生支出的外汇风险由国家环保局承担。
　　３．０２节　除非协会另行同意，用于项目下的货物采购及咨询专家聘请的信贷资金的使用均应按照本协定附件３的规定办理。

　　第四条　财务约文
　　４．０１节　（ａ）借款人应促使中国科学院和国家环保局分别按照健全的会计原则保存项目Ａ部分、Ｂ和Ｃ部分能够适当地反映有关运营、资金和支出的记录和账目：
　　（ｂ）借款人应：
　　（ｉ）促使由协会可以接受的独立的审计师，按照一贯运用的适当的审计原则，对本节（ａ）段提及的每一财政年度的各种记录和账目，包括与专用账户有关的记录和账目，进行审计；
　　（ｉｉ）促使尽快，但最迟不应超过该财政年度后六个月，向协会提交由上述审计师所作的其范围及详细程度符合协会合理要求的审计报告副本；
　　（ｉｉｉ）促使向协会提交协会随时合理要求的涉及上述记录、账目及审计的其他材料。
　　（ｃ）对于根据费用报表从贷款账户提款的所有支出，借款人应：
　　（ｉ）促使根据惯用的会计惯例，保存或促使保存反映这类支出的所有记录和账目；
　　（ｉｉ）保存或促使保存所有从信贷账户里提款的所有证明这类支出的记录（合同、定单、发票、账单、收据和其他证明文件），直到协会收到完成最后一次从信贷账户提款才出具的该财政年度审计报告后至少一年；
　　（ｉｉｉ）使协会的代表能检查该记录。以及：
　　（ｖｉ）保证这些记录和账目包括在本节Ｂ段所提交的年度审计，这些年度审计报告包括所提交所提审计师单独的意见：费用报表是否在此财政年度期间已经提交，连同报表准备的程序和内部控制，可以证明相应的提款。

　　第五条　协会的补救措施
　　５．０１节　按照《通则》第６．０２节（ｈ）段规定，增加以下事项：（ａ）任一方未能履行金融代理协议中规定的其应尽的义务；
　　（ｂ）借款人或任何其他有司法权的机构已采取任何解除或取消中国科学院和国家环保局的行动，或任何中止中国科学院和国家环保局的劳务。
　　５．０２节　按照《通则》第７．０１节（ｄ）段规定，增加以下事项：
　　发生了本协定第５．０１节（ａ）段规定的任何事件，且在协会就该情况通知借款人后继续持续了六十天；

　　第六条　生效日；终止
　　６．０１节　在《通则》１２．０１节（ｂ）段的含义范围内，特规定以下情况作为本开发信贷协定生效的附加条件即：借款人的国务院已核准《开发信贷协定》。
　　６．０２节　现规定本协定签字后九十天为《通则》第１２．０４节所要求的日期。

　　第七条　借款人的代表；地址
　　７．０１节　按照《通则》１１．０３节规定，借款人的财政部长被指定为借款人的代表。
　　７．０２节　按照《通则》１１．０１节规定，现确定如下地址：
　　借款人方面：
　　中华人民共和国北京三里河　１００８２０
　　财政部
　　电报挂号：北京　ＦＩＮＡＮＭＩＮ
　　电传号：２２４８６　ＭＦＰＲＣ　ＣＮ

　　协会方面：
　　美利坚合众国华盛顿特区　２０４３３，西北区　Ｈ街１８１８号
　　国际开发协会
　　电报挂号：华盛顿特区　ＩＮＤＥＶＡＳ
　　电传号：２４８４２３（ＲＣＡ）　８２９８７（ＦＴＣＣ）　６４１４５（ＷＵＩ）　１９７６８８（ＴＲＴ）
　　本协定的缔约双方，通过其各自正式授权的代表，于上述日期在美利坚合众国哥伦比亚特区，以各自的名义在本协定上签字，以昭信守。
　　注：附件一、二、三、四、五、六略。

　　中华人民共和国　　　　　　　　　　　　　　　　国际开发协会
　　　授权代表　　　　　　　　　　　　　　东亚和太平洋地区代理副行长
　　　　赵锡欣　　　　　　　　　　　　　　　　　　　伯　基
　　　（签字）　　　　　　　　　　　　　　　　　　（签字）

朱士利


【内容摘要】诉讼主体是诉讼过程中被首先审查的项目，一般情况下，诉讼主体资格在诉讼立案时即被严格审查，主体审查不通过则不予以立案，法院开庭审理时，同样是先核对双方诉讼主体，法院在征求双方对对方主体的意见并在认定诉讼主体符合法律规定后，才正式进行审理，可见，诉讼主体及诉讼主体的法律审查在诉讼中的重要性。但是在某些特殊情况下，确实存在诉讼主体问题，但两审法院均未涉及，诉讼双方亦没有任何异议，在再审中，若发现确实存在诉讼主体问题，该如何处理？本文基于一案例略加阐述以供参详。
【关键词】再审案件 诉讼主体 主体资格 法律审查 发回重审
【援引案例】
北京市A乡人民政府名下登记了一栋商务楼，1997年，A乡政府乡长同时为北京市B集体企业的法定代表人，1997年，A乡政府乡长与C企业签订《租赁合同》，A乡政府乡长（兼B企业法定代表人）在合同上签字，加盖B企业公章。
2007年《租赁合同》到期，此时，A乡政府乡长不再是B企业法定代表人，A乡政府乡长与C企业签订《补充协议（合同续期）》，A乡政府乡长在协议上签字，B企业盖章。
2004年以后，B企业不再收取C企业租金，转由D企业收取租金。
一直以来，A乡政府加盖公章出具用房证明等给C企业办理企业经营的各类手续。
2008年，A乡政府乡长换届，B企业亦更换法定代表人，
2009年，B企业起诉C企业，要求法院判决解除《租赁合同》及《补充协议》。诉讼中B企业出具《说明》证实A乡政府与B企业无任何关系。（经查B企业工商登记亦不显示与A乡政府存在任何关系）。
在一审、二审诉讼过程中，BC双方均未提及主体问题，两审法院亦未涉及主体问题，法院最终以其他理由判决B企业胜诉，解除《租赁合同》及《补充协议》！那么，本案诉讼主体是否存在问题？
基于此，本文分情况阐述如下观点，以供参详：
一、关于该案《租赁合同》和《补充协议》的法律效力
根据权利属性原则，涉及商务楼产权属于A乡人民政府，乡政府在不损害国家集体或他人利益的情况下，对于属于自己的财产有权进行民事处分，乡长是乡人民政府法定代表人，依法有权代表乡政府在有关合同上签字。该案中，虽然A乡政府未在合同及协议上盖章，但A乡政府长期以来没有任何反对意见，且A乡政府一直为C企业经营提供服务（出具加盖公章的证明），如此完全可以证实该案涉及合同及协议均是A乡政府的行为，合同及协议均具有法律效力。
1997年，该《租赁合同》上未盖A乡政府公章，加盖了B集体企业公章，此时，A乡政府乡长即是B企业法定代表人，A乡政府和B企业完全可视作一个一家单位，商务楼产权属于A乡政府，由B企业名义管理。2007年，《补充协议》同样未盖A乡政府公章，加盖的是B企业公章，但此时A乡长不再是B企业法定代表人，对此本文认为，A乡政府与B企业之家是委托代理关系，由A乡政府授权委托B企业管理。AB无论是一家单位还是委托授权关系，均不影响《租赁合同》及《补充协议》的有效性。
二、关于该案B公司在2009年是否有诉讼主体资格
根据该案情，本文认为，B企业的权利状态和主体资格应分情况确定：
1、在1997年至2004年，B企业是A乡政府实为一体，B企业受A乡政府委托管理商务楼，以自己的名义签订合同并在合同上盖章，收取租金，期间，其具有名义上的诉讼主体资格，但诉讼的实体权利义务，仍然有A乡政府承受，就是说，B企业就该案《租赁合同》起诉，仍然需要A乡政府的专项授权，否则A乡政府应当参与诉讼。
2、2004年至2008年，A乡政府将收取租金的权利从B企业收回，同时授权D企业收取租金，B企业在此期间没有了收取租金的权利，但仍然是名义上的诉讼主体（缺乏实体权利），但若单独起诉，仍需要A乡政府的专项授权。
3、2009年B企业出具《说明》以后，并根据B企业工商登记，确定至少此时以后，A乡政府与B企业无关系，那么虽然《租赁合同》及《补充协议》主体还未变更，B企业已经不再具有诉讼主体资格，已经不再是名义上诉讼主体。
三、关于发现主体资格问题后的法律处理原则
该案的主体资格问题，具有一定的隐蔽性，故一、二审均未发现，在再审中，由申请人发现并提出申请，对于主体资格问题的审查，再审法院是依当事人的申请进行的，针对本案的特殊点：该案自始至终，A乡政府未出面，但其对标的物的权属是客观事实。没有任何证据证明A乡政府知情，A乡政府亦没有向法院提交任何文书，在此情况下，人民法院必然要审查主体。即便没有申请人的申请，人民法院亦应当变被动审查为主动审查，审理租赁合同案件，应当审查出租者的房产手续或授权文书，基于此，原一、二审就该案的审理确实存在重大遗漏。
故此，本文认为，主体资格问题，应当适用主动审查原则，本案原一、二审法院应当审查实未审查，确实存在重大漏审，基于主体审查属于程序问题，且本案中B企业目前的权利状态有待A乡政府予以印证，有关实体权利有待A乡政府澄清，涉及系列事项应属于一、二审的范围，故此本文认为，本案应当发回重审。
四、关于该案诉讼主体问题产生的原因
根据本案事实，乡政府的房子，委托公司来出租，又委托另一家公司收租金，乡政府一方面积极配合承租者盖章出手续，一方面在诉讼发生后，如消失一般，不再露面，为何如此，结合国家政策，本案可能国家关于地方小金库政策问题有关，可能类似的事情还有很多，可能政府的灰色收入还有更多，在此，本文认为，法律应当是公平、公正的，法律对可能违反国家政策、可能隐瞒事实的情况不应纵容，应当依法秉公处理。
综上所述，结合援引案例，本文认为：本案诉讼主体确实存在问题，再审法院应当案件事实和法律，作出合法的处理。


作者：朱士利 执业律师 zsldls@126.com
【参考资料】
1、《民事诉讼法》及解释；
2、《民事诉讼法》主编 常怡 中国政法大学出版社；